Срок полномочий постоянно действующего исполнительного органа
Ни одна компания не представляет своего существования без руководителя. Что касается Общества с ограниченной ответственностью (далее Общество), то руководитель здесь - это физическое лицо, которое осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа, то есть одновременно является и органом управления Обществом и его работником. Таким образом, на директора Общества распространяются как нормы Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", так и нормы Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ), учредительных документов, внутренних документов Общества, а также трудового договора, заключенного между обществом и руководителем.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность.
Положения ст. 32, ст. 33 и п.1 ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" указывают, что образование исполнительных органов Общества и их досрочное прекращение осуществляется общим собранием участников Общества или советом директоров.
На деятельность Общества так же распространяется действие Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", на основании которого Общество обязано сообщить в регистрирующий орган по месту своего нахождения о ряде юридически значимых действий, к числу которых относится и назначение нового руководителя Общества.
Но, законодательство не связывает возникновение или прекращение полномочий руководителя с фактом внесения данных о нем в ЕГРЮЛ (решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05).
Таким образом, полномочия директора возникают с момента принятия соответствующего решения общего собрания участников (совета директоров) о назначении на должность либо с даты, указанной в решении. Если дата назначения на должность и, соответственно, возникновения полномочий в решении не указана, то применяются правила главы 11 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ) об исчислении сроков.
Ст. 191 ГК РФ гласит, что течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.
ТК РФ содержит аналогичное положение: в соответствии со ст. 14 ТК РФ течение сроков, с которыми связано возникновение трудовых прав и обязанностей, начинается с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей. Согласно ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.
На основании вышеизложенного, мы можем сказать, что директор обязан приступить к исполнению своих трудовых обязанностей с даты указанной в трудовом договоре либо на следующий рабочий день после дня его подписания, если указанная дата отсутствует. Несмотря на это, выполнять функции единоличного исполнительного органа, т.е. управлять Обществом со всеми правами и обязанностями, такой работник сможет только со дня, указанного в решении уполномоченного органа Общества. Более того, основанием заключения указанного трудового договора должно являться решение общего собрания участников (совета директоров) о назначении на должность.
При этом необходимо иметь ввиду, что банки и государственные органы для совершения юридически значимых действий могут требовать выписку из ЕГРЮЛ, в которой будут содержаться актуальные сведения, в том числе и о лице, действующем от имени Общества без доверенности, несмотря на то, что ни ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", ни ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержат положения о том, что такие изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Таким образом, на практике мы одновременно получаем:
- содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о директоре, чьи полномочия прекратились по решению общего собрания участников (совета директоров);
- еще не содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о директоре, чьи полномочия возникли на основании решения общего собрания участников (совета директоров);
На подобную ситуацию сотрудник одного из офисов банка пояснил, что при свидетельствовании подписи на карточке с подписью директора и оттиском печати Общества они не требуют предоставления выписки из ЕГРЮЛ. В другом же банке счет могут заблокировать до предоставления выписки из ЕГРЮЛ и листа записи ЕГРЮЛ о смене директора. Для того, чтобы участники были уверены, что директор, чьи полномочия прекратились не сможет проводить операции по счетам по подписанным им платежным поручениям, они могут предоставить в банк письмо с требованием не проводить операции по счетам, подписанным прежним директором.
В соответствии с ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" прекращение полномочий руководителя также осуществляется путем принятия решения общего собрания участников (совета директоров).
Как было указано выше, трудовые отношения с руководителем, в соответствии со ст. 16 ТК РФ, возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность.
С директором может быть заключен, как срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ), так и договор на неопределенный срок.
В случае, когда ни одна из сторон (общее собрание участников общества или сам директор) не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае истечения срока полномочий, предусмотренного Уставом Общества, общее собрание участников (совета директоров) может принять решение о продлении полномочий руководителя либо об их прекращении и расторжении трудового договора на основании ст. 278 ТК РФ.
Если участники Общества желают сохранить условие срочности трудового договора руководителя, то им не остается иного, как расторгнуть прежний договор и заключить новый - возможности продления такого договора или его переоформления ТК РФ не предусматривает.
В соответствии со ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. Ст. 275 ТК РФ гласит, что в случае, когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Исходя из этого, мы можем сделать вывод, что срок полномочий руководителя, предусмотренный учредительными документами, с которым заключен срочный трудовой договор не должен превышать пять лет.
Уставы некоторых организаций содержат положение о бессрочности полномочий директора. Практикующие юристы, так же как банки и нотариусы в своей работе придерживаются мнения о том, что срок полномочий руководителя должен быть определен в решении, Уставе или трудовом договоре и не может быть бессрочным. Такой вывод можно сделать на основании ст. 190 Гражданского кодекса РФ об определении сроков: "Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить." В формулировке "бессрочно" указание на какой либо период времени или событие отсутствует.
Согласно ст. 84.1 ТК РФ днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. По аналогии с указанной нормой день прекращения полномочий руководителя по решению общего собрания участников (совета директоров) так же является его последним рабочим днем.
При этом закон не содержит норм, в соответствии с которыми истечение срока полномочий, на который был избран директор, автоматически влечен их прекращение. Указанную точку зрения мы можем увидеть в Определении ВАС от 07.07.2010 N ВАС-8874/10: " если по истечении срока действия полномочий генеральный директор общества значится как генеральный директор в Едином государственном реестре юридических лиц и отсутствует решение общего собрания участников об избрании нового генерального директора, прежний генеральный директор вправе осуществлять свои полномочия". Но есть и противоположная точка зрения, так же подтвержденная судебной практикой, в соответствии с которой, если на основании п. 1 ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"срок полномочий генерального директора истек и на общих собраниях участников общества решения о продлении полномочий не принимались, полномочия генерального директора следует считать прекратившимися.
Исходя из вышеизложенного, мы можем сделать вывод о том, что при определении срока полномочий руководителя Общества необходимо разделять понятия "срок трудового договора" и "срок полномочий единоличного исполнительного органа" и тщательно контролировать время его начала и окончания.
